شرح المادة 70 مرافعات: اعتبار الدعوى كأن لم تكن (90 يوم)

اعتبار الدعوى كأن لم تكن بالمادة 70 مرافعات

أحكام المادة 70 مرافعات ووجوب الاعلان خلال 90 يوم  والا قضي باعتبار الدعوي أو الاستئناف كأن لم يكن ولكن بشروط يجب توافرها مع حق المحكمة في القضاء بذلك أو الالتفات عن الدفع ولها حق التقدير وموازنة مصلحة طرفي الخصومة ونشير الى أن اعتبار الدعوي أو الاستئناف كأن لم يكن لا يطبق علي اعلان الطعن بالنقض ويقتصر فقط علي الدعوي أو الاستئناف.

الاعلان بصحيفة الدعوى خلال 90 يوم

المادة 70 مرافعات تنص علي

يجوز، بناءً على طلب المدعى عليه، اعتبار الدعوى كأن لم تكن إذا لم يتم تكليف المدعى عليه بالحضور في خلال ثلاثة أشهر من تاريخ تقديم الصحيفة إلى قلم الكتّاب، وكان ذلك راجعاً إلى فعل المدعي.

تقرير اللجنة التشريعية عن مشروع القانون 13 سنة 1968

• كان مشروع الحكومة قد أسقط هذه المادة فأعادته اللجنة التشريعية في مجلس الأمة وجاء عنه بتقريرها
• أضافت اللجنة مادة جديدة بعد المادة 70 من المشروع تقضي بأنه
• تعتبر الدعوى كأن لم تكن إذا لم يتم تكليف المدعى عليه بالحضور في خلال ثلاثة أشهر من تقديم الصحيفة إلى قلم الكتاب” وذلك حتى لا تترك الدعوى قائمة ومنتجة لآثارها في حق المدعى عليه مدة طويلة ، وحتى يقوم التوازن في المشروع بين مصلحة المدعى ومصلحة المدعى عليه” .

عدلت بموجب القانون رقم 75 لسنة 1976 المعمول به من تاريخ نشره في 26/8/76 وكان نصها مطابقاً لنص المادة 78 من التقنين السابق مع إستبدال عبارة قلم الكتاب بعبارة قلم المحضرين .

وقد صدر هذا القانون بناء على إقتراح بقانون قدم من أحد أعضاء مجلس الشعب وكان نص المادة في الإقتراح “يجوز الحكم بإعتبار الدعوى كأن لم تكن إذا لم يتم تكليف المدعى عليه بالحضور في خلال ثلاثة أشهر لهذا الإقتراح

إستحدث قانون المرافعات لسنة 1968 نظاماً من مقتضاه أن يتولى قلم الكتاب بعد قيد لدعوى الإجراءات اللازمة لإرسال الاوراق القضائية لأقلام المحضرين المختصة ليتولى هذا الأخير إجراءات الإعلان ثم يعيد بدوره إلى أقلام الكتاب دون أن يكون لصاحب الورقة القضائية أية رقابة أو دور في إجراءات الإعلان ومدى تمامها من عدمه

وذلك بالخلاف لما كان متبعاً قبل التعديل حيث كان صاحب الورقة هو المسئول عن إجراءات الإعلان ومتابعتها كما كان من سلطة المحكمة توقيع الجزاءات المناسبة عند عدم قيامه بذلك إلى الحد الذي كانت تقضي به المحكمة أيضاً بإعتبار الدعوى كأن لم تكن ولا تلجأ المحكمة إلى ذلك إلا بعد أن تكون قد إستنفذت باقي الجزاءات السابقة على ذلك إلا بعد صدور القانون المشار إليه حيل بين صاحب الشأن في الأوراق القضائية وبين متابعة الإجراءات

ومن أجل كونه من غير المناسب أن يترتب ذلك الجزاء الخطير على إجراء لا يد فيه لصاحب الشأن وتبدو الخطورة أكثر فداحة إذا تعلق الأمر بإستئناف أو طعن محكوم بمواعيد معينة إذا علم أن إعتبار الدعوى كأن لم تكن يترتب عليه زوال كافة الإجراءات السابقة وزوال كافة آثارها .

ومن أجل هذا فإن حسن سير العدالة يقتضي الإعتداد بالوقت الذي يتصل فيه صاحب الشأن بالورقة المراد إعلانها أو منذ هذا التاريخ وهو تاريخ أول جلسة تنظر فيها الدعوى إذ يتولى صاحب الشأن من هذا التاريخ الإجراءات اللازمة بعد ذلك كما أن التعديل قد ترك للقضاء سلطة تقدير مدى عدم القيام بإجراءات الإعلان من عدمه وتقدير الظروف التي أدت إلى تأخير الإعلان بحيث أتاح النص للقضاء جواز توقيع هذا الجزاء إذا قامت الأسباب الموجبة لإتخاذ الإجراءات أصبح جوازياً على قدر جسامة التقصير وقدره” .

ولكن اللجنة التشريعية بمجلس الشعب عدلت صياغة نص الإقتراح على النحو الذي صدر به القانون 75 لسنة 1976 وجاء عن ذلك في تقريرها

“إجتمعت اللجنة في 12 من يونيه سنة 1976 وحضر الإجتماع السيد المستشار عبد الرؤوف جوده مدير إدارة التشريع بوزارة العدل حيث نظرت اللجنة الإقتراح ومذكرته الإيضاحية وإستعادت نظر المادة 70 من قانون المرافعات المدنية والتجارية المشار إليه والتي تنص على أنه

“تعتبر الدعوى كأن لم تكن إذا لم يتم تكليف المدعى عليه بالحضور في خلال ثلاثة أشهر من تقديم الصحيفة إلى قلم الكتاب” فتبين لها أن هذه المادة لم تكن واردة في مشروع قانون المرافعات المدنية والتجارية وأن اللجنة التشريعية قد إستحدثتها عند نظره تبتغي من ذلك ألا تترك الدعوى قائمة ومنتجة لآثارها في حق المدعى عليه مدة طويلة ،

وحتى يقوم التوازن في المشروع بين مصلحة المدعي ومصلحة المدعى عليه وإنما لسبب آخر لا يد له فيه كفعل المدعى عليه عن طريق التحايل ما يرجع إلى فعل المدعى بسبب البيانات غير الصحيحة التي يضمنها الصحيفة ألا أن العمل قد كشف عن حالات لا يرجع فيها عدم تمام الإعلان إلى فعل المدعى عليه ،

مراعية في ذلك أن عدم تمام الإعلان في هذا الميعاد الطويل كثيراً لعدم تمكين المدعي من إعلانه بصحيفة الدعوى خلال الثلاثة أشهر بقصد الإستفادة من حكم المادة 70 المذكورة والتمسك بتوقيع الجزاء المقرر فيها وما قد يترتب على ذلك في بعض الأحوال من سقوط الحق في هذا الحال رفع دعوى جديدة .

ورغبة في تلافي ذلك وتحقيقاً للتوازن بين مصلحة المدعي ومصلحة المدعى عليه رعاية للعدالة ، وتخفيفاً من حدة مخاطر الجزاء المقرر في هذه المادة كان هذا الإقتراح بتعديل نص المادة 70 المذكورة تعديلا من شأنه جواز الحكم بإعتبار الدعوى كأن لم تكن إذا لم يتم تكليف المدعى عليه بالحضور في خلال ثلاثة أشهر من تاريخ أول جلسة تنظر فيها الدعوى أمام المحكمة .

إلا أن اللجنة رأت أن تعدل في صياغة نص الإقتراح تعديلا من شأنه ألا تعتبر الدعوى كأن لم تكن إذا لم يتم تكليف المدعى عليه بالحضور خلال ثلاثة أشهر من تاريخ تقديم الصحيفة إلى قلم الكتاب ،

إلا إذا كان ذلك راجعاً إلى فعل المدعي ، وإلا يوقع هذا الجزاء إلا بناء على طلب المدعى عليه مع جعل توقيعه جوازياً للمحكمة ليكون لها سلطة الموازنة بين مصلحة المدعى عليه في توقيعه ، وبين مصلحة المدعي في عدم توقيعه” .

وكانت الحكومة قد تقدمت بمشروع قانون تضمن عدة تعديلات في قانون المرافعات من بينها المادة 70 وقد صدر بعد ذلك برقم 95 لسنة 1976 ولكن نظرا لسبق تعديل المجلس لهذه المادة على النحو السالف فقد حذف من مشروع الحكومة ما يتعلق بتعديلها .

وكان النص المعدل في مشروع الحكومة يجري إذا لم يتم تكليف المدعي عليه بالحضور خلال ثلاثة أشهر من تقديم الصحيفة إلى قلم الكتاب وكان ذلك راجعاً إلى فعل المدعي ، جاز الحكم بناء على طلب المدعى عليه بإعتبار الدعوى كأن لم تكن” وجاء تعليقاً على هذا التعديل بالمذكرة الإيضاحية لمشروع الحكومة .

وقد كان مشروع قانون المرافعات المدنية والتجارية الحالي الذي تقدمت به وزارة العدل لمجلس الأمة خلوا من نص المادة (70) إستناداً لما جاء بمذكرته الإيضاحية من أنه

لما كان المشروع قد رفع عن كاهل المدعي عبء إعلان صحيفة الدعوى وناط بذلك قلم الكتاب فإنه لم يعد هناك محل للإبقاء على نص المادة (78) من القانون القائم (الملغي)

إلا أن لجنة الشئون التشريعية بمجلس الأمة أضافت نص المادة (70) إلى المشروع وذلك حتى لا تترك الدعوى قائمة ومنتجة لآثارها في حق المدعي عليه مدة طويلة وحتى يقوم التوازن في المشروع بين مصلحة المدعي ومصلحة المدعى عليه حسبما جاء بتقرير اللجنة المذكورة

وأنه وإن كان قد لوحظ في تقرير هذا الميعاد وترتيب هذا الأثر الخطير على عدم مراعاته أن عدم تمام الإعلان في هذا الميعاد الطويل كثير ما يرجع إلى فعل المدعي بسبب البيانات غير الصحيحة التي قد يضمنها الصحيفة ،

إلا أن العمل قد كشف عن حالات لا يرجع فيها عدم تمام الإعلان إلى فعل المدعي وإنما لسبب آخر لا يد له فيه كفعل المدعى عليه عن طريق التحايل لعدم تمكين المدعي من إعلانه بصحيفة الدعوى خلال ثلاثة أشهر من تقديمها إلى قلم الكتاب بقصد الإستفادة من حكم المادة (70) والتمسك بتوقيع الجزاء المقرر بموجبها لمصلحته لما يترتب على توقيعه من زوال جميع الآثار المترتبة على الدعوى بما فيها صحيفتها وما قد يترتب على ذلك في بعض الأحوال من سقوط الحق المدعى به ،

أو إستكمال المدعى عليه مدة إكتسابه بالتقادم ، فلا يجدي المدعي في هذه الحالة رفع دعوى جديدة به مما يترتب عليه إهدار مصلحة المدعلى كلية لظروف قد تكون خارجة عن إرادته ،

خاصة وأنه على المحكمة – طبقاً للنص القائم – أن تقضي بالجزاء إذا تمسك به المدعي عليه ، ورغبة في تلافي ذلك وتحقيقاً للتوازن بين مصلحة المدعي ومصلحة المدعى عليه مراعاة للعدالة وتخفيفاً من حدة مخاطر الجزاء المقرر في المادة (70) رئى تعديل نصها تعديلا من شأنه ألا تعتبر الدعوى كأن لم تكن إذا لم يتم تكليف المدعى عليه بالحضور في خلال ثلاثة أشهر من تقديم الصحيفة إلى قلم الكتاب

إلا إذا كان ذلك راجعاً إلى فعل المدعي وإلا يوقع هذا الجزاء إلا بناء على طلب المدعى عليه إبرازاً لتقريره لمصلحته وعدم تعلقه بالنظام العام حتى لا تقضي به المحكمة من تلقاء نفسها إذا لم يتمسك به المدعى عليه ،

مع جعل أمر توقيع الجزاء بعد ذلك جوازياً للمحكمة ليكون لها مكنة التقدير فتوازن بين مصلحة   المدعى عليه في توقيعه وبين مصلحة المدعي في عدم توقيعه وتقدر أيهما أولى بالرعاية من الآخر ،

اذ قد يكون الضرر الذي يصيب المدعى من إعتبار الدعوى كأن لم تكن أشد جسامة من الضرر الذي يصيب المدعى عليه من مجرد بقاء الدعوى قائمة منتجة لآثارها دون أن يعلم بها لمدة تجاوز الثلاثة الأشهر وبذلك يمكن تحقيق العدالة بين مصلحة كل من الطرفين دون إجحاف بإحداهما” .

والمقصود بإعتبار الخصومة كأن لم تكن هو إلغاء الإجراءات التي إتخذت بشأنها وزوال كافة الآثار لتي ترتبت على رفعها من قطع التقادم أو جريان الفوائد أو إستحقاق كأن لم تكن من تلقاء نفسه ودون حاجة إلى حكم يصدر بذلك .

ومفهوم ما ذكرته المادة 70 مرافعات من أن إعتبار الدعوى كأن لم بسبب عدم إتمام إعلان المدعى عليه خلال ثلاثة أشهر من تاريخ تقديم الصحيفة ، هذا الامر مقترن بأن يكون عدم الإعلان راجعاً إلى فعل المدعي ،

 وعلى ذلك إذا كان الإعلان راجعاً إلى فعل الغير أو إهمال أقلام الكتاب أو  المحضرين   أو تدخل المدعى عليه ، ففي مثل هذه الحالات لا محل لتطبيق أحكام المادة 70 مرافعات . ويعتبر أن التأخير راجع إلى فعل المدعي مسألة موضوعية يرجع تقديرها إلى المحكمة

العشماوي وآخرون – صـ 493

توقيع الجزاء في الاستئناف

الاستئناف ما هو إلا مرحلة من مراحل الدعوى حيث يجيز القانون الطعن في الحكم لذا فما يسري علي الدعوى أمام قضاء الدرجة الأولي يسري عليها أمام قضاء الدرجة الثانية ونعني مرحلة الاستئناف .

فمناط توقيع الجزاء باعتبار الدعوى أو الاستئناف كأن لم يكن – إذا ما تمسك صاحب المصلحة بذلك – أن يكون عدم إتمام الإعلان بالصحيفة فى الميعاد المقرر راجعاً إلى فعل المدعى أو المستأنف و لو كانت نتيجة خطـأ أو إهمال من جانبه بسبب البيانات غير الصحيحة التى يضمنها صحيفة دعواه أو إستئنافه

و توقيع ذلك الجزاء أمر جوازى للمحكمة متروك لمطلق تقديرها فلها رغم توافر الشرط ألا تحكم به إذا ما قدرت أن هناك عذراً أدى إلى عدم إتمام الإعلان بالصحيفة فى الميعاد ،

فإذا ما إستجابت للدفع المبدى من الخصم صاحب المصلحة فإنه لا يجوز تعييب الحكم لإستعمال المحكمة سلطتها التقديرية فى توقيع الجزاء طالما أنها إستخلصت من الأوراق أن تقصير المدعى أو المستأنف هو الذى أدى إلى عدم إعلان الصحيفة فى الميعاد المحدد متى كان هذا الاستخلاص سائغاً له سنده الصحيح فى الأوراق.

واحتراماً من المشرع لمبدأ   المواجهة في الخصومة   باعتباره ركيزة الخصومة كان من اللازم علي من يقيم دعوى أن يعلنها ، لذا أجاز المشرع طبقاً لنص المادة 70 من قانون المرافعات للخصم ونعني تأكيداً المدعي عليه أن يطلب اعتبار الدعوى كأن لم تكن ،

د/ فتحي والي (المرافعات) صـ 440 وما بعدها

شروط الجزاء لعدم الاعلان خلال 90 يوم

رجوعاً للنص نجد أن المشرع قد أحاط ذلك بشروط هي :

1. الشرط الأول : ومفاده ألا إذا لم يتم تكليف المدعي عليه بالحضور في خلال ثلاثة أشهر من تاريخ تقديم الصحيفة إلي قلم الكتاب .
2. الشرط الثاني : أن يكون عدم تكليف المدعي عليه بالحضور راجع إلي فعل المدعي باعتبار الحكم باعتبار الدعوى كأن لم تكن هو جزاء يوقع علي خصم ارتكب سلوكاً يضاد الخصومة .

فمؤدى نص المادة 70 من قانون المرافعات جواز طلب اعتبار الدعوى كأن لم تكن إذا لم يتم تكليف المدعى عليه بالحضور تكليفاً صحيحاً وفق القانون خلال ثلاثة أشهر من تقديم صحيفتها إلى قلم الكتاب ،

و هذا الجزء لا يتعلق بالنظام العام بل مقرر لمصلحة المدعى عليه وهو لا يقع بقوة القانون فيتحتم على المحكمة توقيعه عند طلبه من صاحب المصلحة ما لم يصدر منه ما يفيد تنازله عنه أو يسقط حقه فى التمسك بتوقيعه .

وفقاً للمادة 70 معدلة بالقانون 75 لسنة 1976 إذا لم يتم تكليف المدعي عليه بالحضور خلال ثلاثة أشهر من تقديم الصحيفة إلى قلم الكتاب فإنه يجوز بناء على طلب المدعى عليه ، الحكم بإعتبار رفع الدعوى كأن لم يكن . وذلك إذا كان التأخير بفعل المدعي ويسري حكم هذه المادة أيضاً إذا تم الإعلان في ميعاد الثلاثة أشهر ، ولكنه كان إعلاناً باطلا إذا لا يعتبر الإعلان قد تم خلال الميعاد القانوني إلا إذا تم صحيحاً .

وقد كانت المادة 70 قبل تعديلها سنة 1976 ، تجعل هذا الجزاء وجوبياً يقع بقوة القانون بمجرد عدم تمام   الإعلان  خلال ثلاثة أشهر من تقديم الصحيفة لقلم الكتاب ، فجاء التعديل وخفف كثيراً من قسوة هذا الجزاء .

وعلة هذا الجزاء هو رغبة المشرع في عدم إستمرار رفع الدعوى منتجاً لآثاره دون أن تكون الصحيفة قد أعلنت للمدعى عليه لمدة طويلة قدرها المشرع بثلاثة أشهر .

ويضاف إلى هذا الميعاد ميعاد مسافة بين مقر المحكمة حيث يوجد قلم المحضرين وبين محل الإعلان . ووفقاً للمادة 70 بعد تعديلها سنة 1976 ، لا يقع الجزاء بقوة القانون بل يجب صدور حكم به . ويشترط للحكم بهذا الجزاء

أنظر : وجدي راغب – مبادئ ص 304 وما بعدها محمد كمال عبد العزيز – ص 304 وما بعدها

اذن الشروط هي:

أ- أن يطلبه المدعى عليه فليس للمحكمة أن توقع الجزاء من تلقاء نفسها

نقض عمال 6/11/1979 في الطعن رقم 225 لسنة 49 ق

ويطلب المدعى عليه هذا الجزاء بدفع إجرائي يخضع لما تخضع له الدفوع الإجرائية غير المتعلقة بالنظام العام من أحكام

نقض مدني 19/12/1982 – في الطعن رقم 1203 لسنة 51 ق

ولهذا يسقط حق المدعى عليه في التمسك به بكلامه في الموضوع أو بإبدائه دفعاً بعدم القبول . وإذا كان المدعى عليه لم يحضر أية جلسة أمام محكمة أول درجة فإن له التمسك بإعتبار الدعوى أمام أول درجة فإن له التمسك بإعتبار الدعوى أمام أول درجة كأن لم تكن في صحيفة الإستئناف

نقض مدني في 28/5/2002 في الطعن 1354 لسنة 65 ق

فإذا لم يعرض الحكم لهذا الدفع وإلتفت عن إعمال سلطته التقديرية في توقيع الجزاء وتعرض لموضوع الإستئناف مباشرة فإنه يكون معيبا ويمكن النزول عن هذا الدفع صراحة أو ضمنا على أنه يلاحظ أن للمدعي عليه رغم حضوره التمسك بالجزاء فحضوره لا يصحح العيب المستمد من عدم الإعلان خلال ثلاثة أشهر

(نقض مدني 30 ديسمبر 1975 – مجموعة النقض 26 – 1735 – 324)

وإذا تعدد المدعي عليهم كان لمن تأخر إعلانه منهم وحده التمسك بالدفع دون من أعلن منهم في الميعاد . ويكون الأمر وكذلك ، ولو كان موضوع الدعوى غير قابل للتجزئة

نقض  ضرائب  29 يناير 1980 – في الطعن رقم 619 لسنة 42 ق (خاص بإعلان صحيفة الإستئناف)

ب – أن يكون عدم إحترام ميعاد الثلاثة أشهر راجعاً إلى فعل المدعي .

ولا يشترط لذلك أن يكون فعل المدعي هو السبب الوحيد أو السبب المباشر

نقض مدني 1/2/1989 في الطعن رقم 2029 لسنة 52 ق

أو السبب الرئيسي . بل يكفي توافر رابطة السببية بين فعل المدعي وبين عدم الإعلان في الميعاد ولا صعوبة إذا كان المدعي قد تسلم الصحيفة وصورها لتسليمها لقلم المحضرين فلم يفعل حتى إنقضى الميعاد ، ولكن يعود عدم إحترام الميعاد إلى فعل المدعي أيضاً في بعض الصور ولو كانت الاوراق قد سلمت مباشرة من قلم الكتاب إلى قلم المحضرين لإعلانها ،

بسبب البيانات غير الصحيحة التي ضمنها المدعي صحيفة دعواه كما لو كان المدعي قد بين موطناً للمدعى عليه غير موطنه الحقيقي ، أو قدم بيانا غير واف عنه ولا يشترط أن يشوب فعل المدعي المتسبب في عدم إحترام الميعاد سوء نية أو خطأ فتكفي الواقعة التي تؤكد نسبة التأخير إلى فعل المدعي

نقض مدني 26/4/1989 في الطعن رقم 260 لسنة 56 ق

فإذا كان عدم الإعلان أو التأخير راجعاً إلى فعل أو إهمال قلم الكتاب او قلم المحضرين

ولهذا قضى بأنه إذا كانت المحكمة قد قضت ببطلان إعلان بعض المستأنف عليهم بصحيفة الإستئناف لعدم توقيع المحضر على صورة الإعلان المسلمة إلى كل منهم ، فإن مفاد هذا أن عدم تمام إعلانهم في الميعاد لم يكن بسبب يرجع إلى فعل المستأنفين ، ويتخلف شرط توقيع الجزاء ولا يجوز الحكم بإعتبار الإستئناف كأن لم يكن .

(نقض مدني 19 يونيو 1990 في الطعن رقم 1598 لسنة 59ق)

أو النيابة العامة.

نقض مدني 28/2/2005 في الطعن رقم 5836 لسنة 73 ق

أو المدعى عليه ، فليس للمحكمة توقيع الجزاء .

وإذا توافر هذان الشرطان

كان للمحكمة الحكم بإعتبار رفع   الدعوى كأن لم تكن   . ولها – رغم توافر الشرطين – عدم الحكم به إذا قدرت أن هناك عذراً للمدعي فيما فعله مما أدى إلى عدم إحترام الميعاد ، فالسلطة تقديرية كاملة للمحكمة . ولا رقابة لمحكمة النقض على هذا التقدير متى كان إستخلاص المحكمة سائغاً .

ويترتب على الحكم بهذا الجزاء أن

يعتبر رفع الدعوى كأن لم يكن . فيزول وتزول جميع الآثار التي ترتبت عليه ويمتنع على المحكمة نظر الدعوى او موضوعها . ولكن لا يؤثر هذا في حق المدعي في الدعوى ، أو في حقه الموضوعي . فله أن يعود ويرفع الدعوى من جديد . ويجب عليه عندئذ أن يعيد إيداع أصل صحيفة دعوى وصورها ويدفع الرسم من جديد ، وفقاً لما سبق بيانه .

وإذا تعدد المدعى عليهم

وكان تعددهم وجوبياً كما في حالة الدعوى بتقرير صحة عقد بيع متعدد الأطراف . فإن الحكم بإعتبار الدعوى كأن لم تكن لعدم إحترام ميعاد الثلاثة أشهر يؤدي إلى إعتبارها كذلك بالنسبة للجميع.

د/ فتحي والي (مرجع سابق) صـ 442 وماقبلها

أحكام نقض فى المادة 70 مرافعات

المقرر – في قضاء  محكمة النقض  أن النص في المادة ٧٠ من قانون المرافعات – بعد التعديل الذي استحدثه المشرع بالقانون رقم ٧٥ لسنة ١٩٧٦ – والمنطبق على واقعة الدعوى – على أنه

يجوز بناء على طلب المدعى عليه اعتبار الدعوى كأن لم تكن إذا لم يتم تكليف المدعى عليه بالحضور خلال ثلاثة أشهر من تاريخ تقديم الصحيفة إلى قلم الكتاب وكان ذلك راجعاً إلى فعل المدعي” مفاده أن المشرع اشترط لتوقيع الجزاء المقرر بهذا النص – والذي يسري على الاستئناف طبقا لنص المادة ٢٤٠ من قانون المرافعات

ألا يتم إعلان المدعى عليه بصحيفة الدعوى خلال الأشهر الثلاثة التالية لتاريخ تقديم الصحيفة قلم كتاب المحكمة بسبب يرجع إلى فعل المدعي وألا يوقع الجزاء إلا بناء على طلب المدعى عليه مع جعل أمر توقيعه – رغم توافر هذين الشرطين – جوازيا للمحكمة ليكون لها مكنة التقدير فتوازن بين مصلحة طرفي التداعي في هذا الشأن وتقدير أيهما أولى بالرعاية من الآخر.

الطعن رقم ١٤٦٧ لسنة ٧١ قضائية دوائر الايجارات – جلسة ٢٠٠٢/٠٦/١٢ مكتب فنى سنة ٥٣ – قاعدة ١٥٢ – صفحة ٧٧٢

ميعاد ثلاثة الأشهر المنصوص عليه فى المادة 70 من قانون المرافعات التى أحالت إليها المادة 240 الواردة فى باب الإستئناف من هذا القانون ، هو ميعاد حضور بصريح النص و يترتب على عدم تكليف المستأنف عليه بالحضور خلال هذا الميعاد إعتبار الإستئناف كأن لم يكن ، فإن المستأنف إذ لم يقيم بتكليف المستأنف عليه بالحضور إلا بعد فوات المعياد المذكور و حضر المستأنف عليه ، فإن حضوره لا يسقط حقه فى طلب توقيع الجزاء المنصوص عليه فى هذه المادة ،

و لما كان البطلان الذى يزول بحضور المعلن إليه عملاً بالمادة 114 من قانون المرافعات القائم المقابلة للمادة 140 من قانون المرافعات السابق و على ما جرى به قضاء هذه المحكمة – إنما هو بطلان أوراق التكليف بالحضور الناشىء عن عيب فى الإعلان أو فى بيان المحكمة أو تاريخ الجلسة.

أما البطلان الناشىء عن عدم مراعاة المواعيد المقررة لرفع و إعلان الطعن فى الأحكام فلا تسرى عليه هذه المادة و كان لا محل للتحدى بأن الغاية قد تحققت من الإجراء بحضور المطعون عليها الثالثة بالجلسة عملاً بالمادة 20 من قانون المرفعات ذلك أن إعتبار الإستئناف كأن لم يكن هو جزاء نص عليه المشرع لعدم إعلان صحيفة الإستئناف خلال ثلاثة أشهر من تاريخ تقديمها إلى قلم الكتاب و مجرد فوات هذا الميعاد دون إتخاذ هذا الإجراء يقطع فى عدم تحقق الغاية منه ،

و قد قرر المشرع ذلك الجزاء لمصلحة المستأنف عليه حتى يتفادى ما يترتب على تراخى المستأنف فى إعلان الإستئناف من إطالة الأثر المترتب على تقديم صحيفة لقلم الكتاب و يتحتم على المحكمة أن توقع الجزاء المذكور فى حالة طلبه من صاحب المصلحة و لا يكون لها خيار فيه ما لم يتنازل عن طلب توقيعه .

النقض المدني – الفقرة رقم 4 من الطعن رقم 516 لسنــة 42 ق – تاريخ الجلسة 23 / 03 / 1976 مكتب فني 27 رقم الصفحة 742

الجزاء المقرر بالمادة 70 من قانون المرافعات – بإعتبار الدعوى كأن لم تكن – لا يتصل بالنظام العام وإنما هو جزاء مقرر لمصلحة المدعى عليه فلا تقبل إثارته للمرة الأولى أمام محكمة النقض .

[النقض المدني – الفقرة رقم 1 من الطعن رقم 679 لسنــة 42 ق – تاريخ الجلسة 31 / 03 / 1976 مكتب فني 27 رقم الصفحة 838]

من المقرر فى قضاء هذه المحكمة أن الجزاء المنصوص عليه فى المادة 70 من قانون المرافعات و هو إعتبار الدعوى كـأن لم تكن إذا لم يتم تكليف المدعى عليه و مثله المسـتأنف عليه عملاً بنص المادة 240 من ذلك القانون بالحضور فى خلال ثلاثة أشهر من تقديم الصحيفة إلى قلم الكتاب لا يتصل بالنظام العام إذ هو مقرر من لم يتم إعلانه من الخصوم دون سواه فلا يجوز لغيره أن يتمسك به و لو كان موضوع غير قابل للتجزئة ، إذ لا يحق لزملائه فى الدعوى الإفادة من هذا الجزاء إلا بعد قيام موجبه بتمسك صاحب الحق فى ذلك .

[النقض المدني – الفقرة رقم 1 من الطعن رقم 17 لسنــة 46 ق – تاريخ الجلسة 28 / 06 / 1980 مكتب فني 31 رقم الصفحة 1888]

يترتب على إنقطاع الخصومة وقف جميع مواعيد المرافعات و من بينها الميعاد المنصوص عليه بالمادة 70 من قانون المرافعات قبل تعديلها بالقانون 75 سنة 1976

و التى تقضى بإعتبار الدعوى كأن لم تكن إذا لم يتم تكليف المدعى عليه بالحضور خلال ثلاثة أشهر من تاريخ تقديم الصحيفة إلى قلم الكتاب .

لما كان ذلك 

و كان الطاعن قد تمسك أمام محكمة الإستئناف بوقف هذا الميعاد نظراً لدمج بنك الإئتمان العقارى فيه أثناء سريان الميعاد المذكور و قبل إنقضائه فإن الحكم المطعون فيه إذ قضى بإعتبار الإستئناف كأن لم يكون على سند من أن عريضة الإستئناف قدمت لقلم الكتاب فى 1971/7/7 و لم تعلن للمطعون ضدها الأولى و الثانى إلا فى 1971/10/28 ، 1971/11/7

دون أن يلتفت لدفاع الطاعن و لم يعرض للأثر المترتب على إنقطاع سير الخصومة من حيث وقف الميعاد الذى نصت عليه المادة 70 من قانون المرافعات يكون معيباً بالقصور فى التسبيب بما يتعين نقضه .

[النقض المدني – الفقرة رقم 2 من الطعن رقم 838 لسنــة 43 ق – تاريخ الجلسة 30 / 03 / 1982 مكتب فني 33 رقم الصفحة 347]

مفاد نص المادة 70 من قانون المرافعات بعد التعديل الذى إستحدثه المشرع بالقانون رقم 75 لسنة 1976 . و المنطبق على واقعة الدعوى – أن المشرع إشترط لتوقيع الجزاء المقرر بهذا النص – و لذى يسرى على الإستئناف طبقاً لحكم المادة 24 من قانون المرافعات ،

ألا يتم إعلان المدعى عليه بصحيفة الدعوى خلال الأشهر الثلاثة التالية لتاريخ تقديم الصحيفة قلم كتاب المحكمة بسبب يرجع إلى فعل المدعى و ألا يوقع الجزاء إلا بناء على طلب المدعى عليه مع جعل أمر توقيعه رغم توافر هذين الشرطين جوازياً للمحكمة لتكون لها مكنة التقدير فتوازن بين مصلحة طرفى التداعى فى هذا الشأن و تقدر أيهما أولى بالرعاية من الآخر .

[النقض المدني – الفقرة رقم 1 من الطعن رقم 709 لسنــة 48 ق – تاريخ الجلسة 18 / 11 / 1982 مكتب فني 33 رقم الصفحة 934]

الدفع بعدم إعلان صحيفة الدعوى فى الميعاد وفقاً للمادة 70 مرافعات قبل تعديلها بالقانون 75 لسنة 1976 من الدفوع الشكلية غير المتعلقة بالنظام العام ، و يتعين على المتمسك به إبدائه قبل التكلم فى موضوع الدعوى و إلا سقط الحق فيه و يظل هذا الدفع قائماً إذا أبدى صحيحاً ما لم ينزل عنه المتمسك به صراحة أو ضمناً .

[النقض المدني – الفقرة رقم 1 من الطعن رقم 707 لسنــة 49 ق – تاريخ الجلسة 18 / 11 / 1982 مكتب فني 33 رقم الصفحة 948]

مؤدى نص المادة 70 من قانون المرافعات المعدلة بالقانون رقم 75 لسنة 1976 التى يسرى حكمها على الإستئناف إعمالاً للمادة 240 مرافعات أن المشرع – بعد أن إشترط لتوقيع الجزاء المقرر بهذه المادة أن يكون عدم مراعاة الميعاد راجعاً إلى فعل المدعى ، و ألا يوقع هذا الجزاء إلا بناء على طلب المدعى عليه ،

جعل الأمر فى توقيع الجزاء بعد ذلك جوازياً للمحكمة ، و متروكاً لمطلق تقديرها ، فلها رغم توافر الشرطين عدم الحكم به إذا قدرت أن هناك عذراً للمدعى فيما فعله أدى إلى عدم إحترام الميعاد ، فإذا إستعملت المحكمة سلطتها التقديرية و رفضت الدفع بإعتبار الإستئناف كأن لم يكن فلا يجوز الطعن فى حكمها لعدم إستعمال الرخصة المخولة لها بتلك المادة .

[النقض المدني – الفقرة رقم 2 من الطعن رقم 1057 لسنــة 52 ق – تاريخ الجلسة 30 / 12 / 1982 مكتب فني 33 رقم الصفحة 1271]

الجزاء المقرر بالمادة 70 من قانون المرافعات – و على ما جرى به قضاء هذه المحكمة – لا يتصل بالنظام العام و إنما هو جزاء مقرر لمصلحة المدعى عليه و لا تقضى به المحكمة إلا بناء على طلبه ، و إذ كان الثابت فى الدعوى أن الطاعنة لم يسبق لها طرح هذا الدفع على محكمة الإستئناف فلا يقبل منها إثارته لأول مرة أمام محكمة النقض .

[النقض المدني – الفقرة رقم 2 من الطعن رقم 273 لسنــة 49 ق – تاريخ الجلسة 12 / 12 / 1983 مكتب فني 34 رقم الصفحة 1797]

مناط جواز الحكم بإعتبار الإستئناف كأن لم يكن عند عدم إعلان صحيفته خلال ثلاثة أشهر من تاريخ تقديمها إلى قلم الكتاب و على ما جرى به نص المادتين 70 ، 240 من قانون المرافعات – أن يكون ذلك راجعاً إلى فعل المستأنف و هو ما تستقل بتقديره محكمة الموضوع بغير معقب من محكمة النقض متى كان إستخلاصها سائغاً .

[النقض المدني – الفقرة رقم 1 من الطعن رقم 1702 لسنــة 52 ق – تاريخ الجلسة 07 / 11 / 1985 مكتب فني 36 رقم الصفحة 978]

مؤدى نص المادة 70 من قانون المرافعات المعدلة بالقانون رقم 75 لسنة 1976 و التى تسرى حكمها على الإستئناف إعمالاً للمادة 240 من قانون المرافعات أن المشرع بعد أن إشترط لتوقيع الجزاء المقرر بهذه المادة أن يكون عدم مراعاة الميعاد راجعاً إلى فعل المدعى ،

و إلا يوقع هذا الجزاء إلا بناء على طلب المدعى عليه ، جعل الأمر فى توقيع الجزاء بعد ذلك جوازياً للمحكمة و متروكاً لمطلق تقديرها فلها رغم توافر الشرطين عدم الحكم به إذا رأت فى حدود سلطتها الموضوعية أن هناك عذراً للمدعى أدى به إلى عدم أحترامه للميعاد .

[النقض المدني – الفقرة رقم 1 من الطعن رقم 1682 لسنــة 49 ق – تاريخ الجلسة 12 / 03 / 1986 مكتب فني 37 رقم الصفحة 319]

النص فى المادتين 70 ، 240 من قانون المرافعات يدل على أن مناط توقيع الجزاء بإعتبار الدعوى أو الإستئناف كأن لم يكن – إذا ما تمسك صاحب المصلحة بذلك –

أن يكون عدم إتمام الإعلان بالصحيفة فى الميعاد المقرر راجعاً إلى فعل المدعى أو المستأنف و لو كانت نتيجة خطـأ أو إهمال من جانبه بسبب البيانات غير الصحيحة التى يضمنها صحيفة دعواه أو إستئنافه و توقيع ذلك الجزاء أمر جوازى للمحكمة متروك لمطلق تقديرها فلها رغم توافر الشرط ألا تحكم به إذا ما قدرت أن هناك عذراً أدى إلى عدم إتمام الإعلان بالصحيفة فى الميعاد ،

فإذا ما إستجابت للدفع المبدى من الخصم صاحب المصلحة فإنه لا يجوز تعييب الحكم لإستعمال المحكمة سلطتها التقديرية فى توقيع الجزاء طالما أنها إستخلصت من الأوراق أن تقصير المدعى أو المستأنف هو الذى أدى إلى عدم إعلان الصحيفة فى الميعاد المحدد متى كان هذا الإستخلاص سائغاً له سنده الصحيح فى الأوراق.

[النقض المدني – الفقرة رقم 1 من الطعن رقم 2029 لسنــة 52 ق – تاريخ الجلسة 01 / 02 / 1989 مكتب فني 40 رقم الصفحة 376]

مؤدى نص المادة 70 من قانون المرافعات المعدل بالقانون رقم 75 لسنة 1976 الذى يسرى حكمها على الإستئناف عملاً بالمادة 240 من القانون المذكور أن توقيع الجزاء بإعتبار الإستئناف كأن لم يكن أمر جوازى للمحكمة و متروك لمطلق تقديرها فلها رغم شروط أعمال هذا الجزاء عدم الحكم به ، و إذ قضى الحكم المطعون فيه برفض الدفع بإعتبار الإستئناف كأن لم يكن فإن النعى – أياً كان وجه الرأى فيه – يكون غير منتج .

[النقض المدني – الفقرة رقم 1 من الطعن رقم 771 لسنــة 52 ق – تاريخ الجلسة 12 / 04 / 1989 مكتب فني 40 رقم الصفحة 68]

نصت المادة 70 من قانون المرافعات على أنه يجوز بناء على طلب المدعى عليه إعتبار الدعوى كـأن لم تكن إذا لم يتم تكليف المدعى عليه بالحضور فى خلال ثلاثة أشهر من تاريخ تقديم الصحيفة إلى قلم الكتاب و كان ذلك راجعاً إلى المدعى “

و إذ كان يكفى – و على ما جرى به قضاء هذه المحكمة – تسليم صوره واحدة من أصل الإعلان لمن كان له أكثر من صفه من المعلن إليهم و كان الثابت فى الأوراق أن صحيفة الإستئناف أودعت قلم الكتاب بتاريخ 1984/7/11 و أعلنت إلى المطعون ضدها الأجرة عن نفسها و بصفتها بتاريخ …………

فإن تكليفها بالحضور يكون قد تم صحيحاً فى خلال الثلاثة أشهر المقرره قانوناً ، و لا يغير من ذلك ما ذيلت به الصحيفة من أنها أستملت الصورة عن نفسها فقط أما المعلن إليها الثانية فغير مقيمه فى هذا العنوان إذ مؤدى هذه العبارة أن المطعون ضدها الثانية – الوصية السابقة عليها وعلى أخواتها القصر

لا تقيم فى عين النزاع ، لما كان ذلك و كان الحكم المطعون فيه قد خالف هذا النظر و قضى بإعتبار الإستئناف كأن لم يكن تأسيساً على أن المطعون ضدهما الأخيرة لم تعلن بصفتها وصيه خلال هذه الثلاثة أشهر المقررة قانوناً فإنه يكون قد خالف الثابت بالأوراق

[النقض المدني – الفقرة رقم 1 من الطعن رقم 1536 لسنــة 55 ق – تاريخ الجلسة 14 / 11 / 1989 مكتب فني 40 رقم الصفحة 81]

مفاد المادة 70 من قانون المرافعات المعدلة بالقانون 75 لسنة 1976 – و على ما جرى به قضاء هذه المحكمة – أن المشرع إشترط لتوقيع الجزاء المقرر بهذا النص و الذى يسرى على الإستئناف طبقاً لنص المادة 240 من قانون المرافعات ألا يتم إعلان المدعى عليه بصحيفة الدعوى خلال الأشهر الثلاثة التالية لتاريخ تقديم الصحيفة قلم كتاب المحكمة بسبب يرجع إلى فعل المدعى و ألا يوقع الجزاء إلا بناء على طلب المدعى عليه مع جعل أمر توقيعه رغم توافر هذين الشرطين جوازياً للمحكمة ليكون لها مكنة التقدير فتوازن بين مصلحة طرفى التداعى فى هذا الشأن و تقدير أيهما أولى بالرعاية من الآخر .

[النقض المدني – الفقرة رقم 1 من الطعن رقم 1984 لسنــة 56 ق – تاريخ الجلسة 28 / 10 / 1990 مكتب فني 41 رقم الصفحة 571]

إن اعتبار الاستئناف كأن لم يكن هو جزاء نص عليه المشرع لعدم إعلان صحيفة الاستئناف خلال ثلاثة أشهر من تاريخ تقديمها إلى قلم الكتاب،

ومجرد   فوات الميعاد   دون إتخاذ هذا الإجراء يقطع فى عدم تحقق الغاية منه، وقد قرر المشرع ذلك الجزاء لمصلحة المستأنف عليه حتى يتفادى ما يترتب على تراخى المستأنف فى إعلان الاستئناف من إطالة الأثر المترتب على تقديم صحيفته لقلم الكتاب وجعل الأمر فى توقيع الجزاء بعد ذلك جوازيا للمحكمة ومتروكا لمطلق تقديرها فى حالة طلبه من صاحب المصلحة ما لم يتنازل عن طلب توقيعه أو يسقط حقه بالتكلم فى موضوع الدعوى

فإذا استعملت المحكمة سلطتها التقديرية وأعملت الدفع باعتبار الاستئناف كأن لم يكن فلا يجوز الطعن فى حكمها لاستعمالها الرخصة المخولة لها بالمادة 70 من قانون المرافعات المعدلة بالقانون رقم 75 لسنه 1976.

[النقض المدني – الفقرة رقم 3 من الطعن رقم 2507 لسنــة 57 ق – تاريخ الجلسة 31 / 12 / 1992 مكتب فني 43 رقم الصفحة 1485]

لما كان الجزاء المنصوص عليه فى المادة 70 من قانون المرافعات بإعتبار الدعوى كأن لم تكن إذا لم يتم تكليف المدعى عليه بالحضور خلال ثلاثة أشهر من تاريخ تقديم الصحيفة الى قلم الكتاب فى موضوعه ومرماه عن الدفع المبدى من الطعون عليهم فلا محل لتطبيق حكمه على النزاع المطروح فإن الحكم المطعون فيه إذ التزم هذا النظر وقضى بإعتبار الاستئناف كأن لم يكن يكون وافق صحيح القانون .

[النقض المدني – الفقرة رقم 3 من الطعن رقم 1040 لسنــة 60 ق – تاريخ الجلسة 05 / 01 / 1997 مكتب فني 48 رقم الصفحة 84]

لما كان الجزاء المنصوص عليه فى المادة 70 من قانون المرافعات بإعتبار الدعوى كأن لم تكن إذا لم يتم تكليف المدعى عليه بالحضور خلال ثلاثة أشهر من تاريخ تقديم الصحيفة الى قلم الكتاب فى موضوعه ومرماه عن الدفع المبدى من الطعون عليهم فلا محل لتطبيق حكمه على النزاع المطروح فإن الحكم المطعون فيه إذ التزم هذا النظر وقضى بإعتبار الاستئناف كأن لم يكن يكون وافق صحيح القانون .

[النقض المدني – الفقرة رقم 3 من الطعن رقم 1040 لسنــة 60 ق – تاريخ الجلسة 05 / 01 / 1997 مكتب فني 48

جزاء عدم إعلان صحيفة الدعوى خلال 90 يوم

 أراء فقهاء قانون المرافعات بشأن عدم إعلان صحيفة الدعوى خلال 90 يوم

الحكم باعتبار الدعوي كأن لم تكن حتي إذا توافرت شروط اعمالها جوازي للمحكمة فلها ان تقضي به او ترفضه حسبما يتراءى لها وهي لا تقضي به الا اذا توافرت الشروط الأتية :

1.  ان يتمسك به المدعي عليه الذي تم اعلانه بعد الميعاد لأنه دفع شكلي يخضع لنص المادة 108 مرافعات ، ومن ثم يجوز ان يتمسك به من تسبب فيه .
2.  الا يكون قد سقط حقه فيه بالتكلم في الموضوع.
3.  ان يكون عدم الاعلان راجعا الي فعل المدعي فان كان راجعا الي اهمال المحضر او الي تواطئه مع الخصوم من باب اولي او تضليل من المدعي عليه فلا يقبل الدفع كذلك الشأن اذا كان العلان سببه اهمال قلم الكتاب ، كما اذا اخطأ في تحديد تاريخ الجلسة او رقم الدائرة التي تنظر الدعوي.

وتأسيسا علي ما تقدم :

اذا وجه المدعي او المستأنف اعلانا الي خصمه الا ان الاعلان شابه عيب أبطله وكان هذا البطلان بسبب لا دخل لمواجهه فيه كما اذا جاء الاصل او الصورة خاليا من بيان اسم المحضر او توقيعه او بيان المحكمة التي يتبعها فانه لا يجوز للمحكمة ان تقضي باعتبار الدعوي كأن لم تكن لأن العيب يرجع اما الي خطأ من المحضر وحده او اهماله ولا دخل للمدعي او المستأنف فيه ولم يكن في مكنته من جهته تلافي هذا العيب ولا يعترض علي ذلك بالقول بأنه كان يتعين عليه موالاة اجراءات الاعلان اذ ان ذلك لا يكون له محل الا اذا كان عدم الاعلان رادعا الي تقصير المدعي او المستأنف في البيانات المنوط به بيانها كاسم المعلن اليه وموطنه الذي يعلن فيه .

التعليق على قانون المرافعات للأستاذ المستشار عز الدين الدناصوري والاستاذ / حامد عكاز – ص 522 وما بعدها

واذا حضر المدعي عليه بناء علي اعلان باطل تم في خلال الثلاثة شهور فإن هذا الحضور يصحح الاجراء الباطل ويعتبر الميعاد المقرر في المادة قد احترم .

واذا اعلن المدعي عليه بإجراء باطل بعد الميعاد فان حضوره وان كان يسقط الحق في التمسك ببطلان الاعلان الا انه لا يسقط الحق في التمسك باعتبار الخصومة كأن لم تكن عملا بالمادة 70 وعليه عندئذ ان يتمسك بذلك قبل التكلم في الموضوع عملا بالقاعدة العامة في الدفوع الشكلية .

التعليق علي قانون المرافعات للدكتور ابو الوفا الطبعة الخامسة ص 401

وقد جري قضاء النقض علي انه:

في الحالات التي لا يسري علي نص المادة 68 بعد تعديله بالقانون 23 لسنة 1992 – يتعين لاعتبار الميعاد مرعيا ان يتم الاعلان صحيحا خلال الميعاد لأن مجرد فوات الميعاد يقطع بعدم تحقق الغاية منه ، الا ان هذا المبدأ اصبح لا يسري بعد تعديل النص اذا كان الحضور قد تم قبل فوات المدة فانه يكون قد قام مقام الاعلان مما يتخلف معه موجب توقيع الجزاء اما اذا كان الحضور بعد فوات المدة جاز التمسك بالدفع رغم هذا الحضور.

ويضاف الي الميعاد المتقدم ميعاد مسافة لصالح المدعي بين مقر المحكمة المرفوع اليها الدعوي وموطن المدعي عليه.

ونظرا لأن الجزاء باعتبار الدعوي كأن لم تكن لا تتعلق بالنظام العام بل هو مقرر لمصلحة من لم يتم اعلانه فانه لا يجوز لغيره من الخصوم التمسك به ولو كان الموضوع غير قابل للتجزئة اذ ان الاخرين لا يستفيدون من ذلك الا بعد ان يتحقق موجب اعتبار الدعوي كأن لم تكن وهو ما لا يكون الا بعد ان يتمسك بذلك صاحب الشأن الذي لم يتم اعلانه في الميعاد وتقضي به المحكمة وغير انه متي تمسك صاحب الشأن بالجزاء وحكمت به المحكمة وجب اعتبار الدعوي كأن لم تكن بالنسبة لباقي المدعي عليهم مادام الموضوع غير قابل للتجزئة .

تقنين المرافعات للأستاذ / محمد كمال عبد العزيز ص 504

ومثال الدعوي غير القابلة للتجزئة :

تلك التي ترفع من المؤجر علي المستأجر الأصلي والمستأجر من الباطن بطلب الاخلاء للتأجير من الباطن ودعوي قسمة المال الشائع فإذا اعتبرت الدعوي كأن لم تكن بالنسبة لأحدهم استفاد الآخر من ذلك ، ومثال القابلية للتجزئة دعوي بصحة ونفاذ عقد بيع عقار صدر من شريكين علي الشيوع فإذا قضي باعتبار الدعوي كأن لم تكن بالنسبة لأحد البائعين فإن ذلك لا يؤثر بالنسبة للبائع الأخر اذ يجوز الحكم بصحة العقد بالنسبة لنصيبه فقط.

ويرى الفقيه الدناصوري انه :

اذا رفع المضرور دعوي مطالبة بتعويض علي تابع ومتبوع كقائد السيارة ومالكها وقضي باعتبار الدعوي كأن لم تكن بالنسبة للتابع فإن ذلك لا يؤثر في مسئولية المتبوع لأن كلا منهما ملزم بالحق كله ويجوز للمتضرر ان يقاضي ايهما دون اختصام الآخر .

التعليق على قانون المرافعات للأستاذ المستشار عز الدين الدناصوري والاستاذ / حامد عكاز – ص 525 وما بعدها

ويسري حكم المادة علي الاستئناف ولكنه لا يسري علي الطعن بالنقض.

ومما هو جدير بالذكر انه في حالة ما اذا قضت محكمة اول درجة باعتبار الدعوي كأن لم تكن عملا بالمادة 70 مرافعات الا ان المحكمة الاستئنافية خالفتها الرأي وحكمت بإلغائه فانه لا يجوز لها التصدي للموضوع وانما يتعين عليها ان تعيد الدعوي لمحكمة اول درجة للفصل فيه اذ لم تستنفد ولايتها بشأنها لأنها لم تعرض له وبالتالي فلم تقض فيه.

ويسري حكم النص ايضا علي التظلم من أمر الأداء في حالة امتناع القاضي عن اصداره إذ ان مفاد المواد 201 ، 206/1 ، 207/1 مرافعات ان المشرع وان استثني المطالبة بالديون المبينة بالمادة 201 من القواعد العامة في رفع الدعاوي ابتداء الا انه اخضع التظلم من الامر للقواعد والإجراءات المتعلقة بصحيفة الدعوي كما ان المادة 204 مرافعات تنص علي أنه في حالة امتناع القاضي عن إصدار الأمر يحدد جلسة لنظر الدعوي تتبع فيها القواعد والإجراءات العادية للدعوي المبتدأة بما مقتضاه ضرورة إعلان صحيفة الدعوي خلال ثلاث أشهر من تقديمها لقلم الكتاب.

ومن المقرر ان توقيع الجزاء ولو توافرت شروطه جوازي للمحكمة ويخضع لتقديرها وليست ملزمة بذكر المسوغ لرفضه في اسباب رفض الدفع ، اما اذا اوقعت الجزاء فإنه يتعين عليها ايراد الأسباب التي دفعتها لذلك.

التعليق على قانون المرافعات للأستاذ المستشار عز الدين الدناصوري والاستاذ / حامد عكاز – ص 528 وما بعدها

ويترتب علي الحكم باعتبار الدعوي كأن لم تكن زوالها لكافة الأثار المترتبة عليها وهي ذات الاثار التي تترتب علي سقوط الخصومة المنصوص عليها في المادة 105 مرافعات باعتبار ان كليهما لون من الوان الجزاء قدره المشرع جزاء تقصير المدعي في موالاة السير في دعواه ومن ثم يترتب عليه الغاء جميع اجراءات الدعوي بما في ذلك صحيفة افتتاحها ولا يستثني من ذلك سوي الأحكام القطعية التي تكون قد صدرت في الدعوي بالإجراءات السابقة عليها اذ يجوز للخصوم التمسك بها ما لم تكن باطلة في ذاتها .

وغني عن البيان انه لا مجال للتعرض للدفع اذا انتهت المحكمة الي عدم انعقاد الخصومة ، كما ان قضاء المحكمة بقبول الاستئناف شكلا يعتبر قضاء ضمنيا برفض الدفع باعتباره كأن لم يكن.

وجدير بالذكر ان الدفع باعتبار الاستئناف كأن لم يكن عملا بالمادة 70 مرافعات يختلف في موضوعه ومرماه عن الدفع باعتبار الاستئناف كأن لم يكن لعدم تعجيل في الميعاد عملا بالمادة 82 مرافعات.

مأخذ القضاء بشأن توقيع جزاء المادة 70 مرافعات

طعن بخطأ محكمة الاستئناف في توقيع الجزاء علي المستأنف

المقرر – في قضاء محكمة النقض – أن النص في المادة ٧٠ من قانون المرافعات يدل – وعلى ما جرى به قضاء هذه المحكمة – على أن المشرع جعل توقيع الجزاء باعتبار الدعوى كأن لم تكن منوط بأمرين أولهما أن يثبت تقصير المدعى في إتمام الإعلان في الميعاد ، ثانياً أن توازن المحكمة بين مصلحة المدعى عليه في توقيع هذا الجزاء ومصلحة المدعى في عدم توقيعه ،

وتقدر رأى المصلحتين أولى بالرعاية من الأخرى إذ قد يكون الضرر الذى يصيب المدعى من اعتبار الدعوى كأن لم تكن أشد جسامة من الضرر الذى يصيب المدعى عليه من مجرد بقاء الدعوى منتجة لآثارها دون أن يعلم بها لمدة تجاوز الثلاثة أشهر ، وبذلك يمكن تحقيق العدالة بين مصلحة كل من الطرفين دون إجحاف بأحدهما ، فإذا لم يكن تمام الإعلان راجعاً إلى فعل المدعى فقد تخلف شرط إعمال هذا الجزاء المنصوص عليه في المادة ٧٠ من قانون المرافعات

حيثيات الحكم